刑法中什麼時候用三段論什麼時候用兩階層?

時間 2021-05-11 15:04:21

1樓:李雪健

三段論應該是打錯了,應該是三階層。

三階層與兩階層的區別在於構成要件與違法性階層二者是否能夠合二為一。

核心問題在於構成要件的判斷是否是形式的、價值中立的,還是實質的、具有價值色彩的。

三階層始於貝林,在貝林的理論中,構成要件階層本身就是價值中立形式的,也因此構成要件與違法性的判斷是分開的。

而在二階層中,由於構成要件的判斷被實質化、價值化了,因此在進行構成要件的判斷的同時,也是對違法性的判斷,也就意味著構成要件把違法性階層吞併掉了,進而形成了積極的構成要件要素與消極的構成要件要素,合稱構成要件階層。

事實上前者僅僅遵循從事實到價值的邏輯順序,也是從形式到實質。而後者則是將二者合二為一。

二階層被人詬病認為抹殺了違法性的意義,因為違法性階層起到標示衡平人類社會價值衝突的作用,結論雖然同一,但以正當防衛為例,二階層的判斷邏輯正當防衛者反擊他人致死與殺死乙隻蒼蠅無異。某種意義上貶低了主體價值。

三階層也並不是完美的,形式與實質是存在錯位的,如果對構成要件進行純粹形式判斷,會導致構成要件已經判斷為犯罪,而在違法性的實質判斷上不認為是犯罪,進而導致構成要件被虛置,罪刑法定功能喪失。

因此在構成要件階層即進行實質判斷是正確的,目前的三階層也是如此,客觀歸責理論正是在構成要件實質化的基礎上產生的,雖然沒有吞併違法性階層,但這並不影響三階層的順序判斷。

2樓:法律競賽之友

三階層說是指,乙個行為要構成犯罪,要依次經過三個層級的判斷,①構成要件符合性②違法阻卻事由③責任阻卻事由

兩階層說與三階層說並沒有本質上的區別,實際上,兩階層在形式上將三階層中的第二步與第一步融合成了「不法」(「構成要件符合性」對應「積極的不法」,「違法阻卻事由」對應「消極的不法」)

實踐中,一般會區分三階層和四要件

總的來說,採取不同的觀點只是可能會造成處斷上的不同,但殊途同歸,大部分情況下結論並沒有顯著不同

3樓:公尺蘭之心

你所謂的三段論並不是乙個較準確的犯罪論概念,按我的理解,你是想要問犯罪論問題,即犯罪構成理論中,三階層和兩階層的問題。

所謂三階層,是德日刑法體系中犯罪構成理論的核心。三階層分別是構成要件符合性、違法性和有責性,具體可表述為行為是否違反刑法分則規定的罪名,行為是否侵犯法益,行為人是否應當對行為承擔責任。轉化為國內常用的語境,即首先看法條,屬於形式分析;其次看違法的程度和危害,屬於實質分析;再次看行為人是否對客觀層面的行為和結果承擔責任。

三階層分析進行時,下一步都以前一步為基礎,前一步做了否定評價則直接終止分析,前一步做了肯定評價才做下一步評價,三階層分析本身思維嚴謹、邏輯強大,可以最大程度的保障人權,特別是嫌疑人人權,是比較文明開化充滿現代氣息的犯罪構成理論。

所謂兩階層,實際上是張明楷教授將三階層引入國內後,一定程度上做的改造和變化。張明楷認為,構成要件符合性和違法性兩者都可以稱之為非法,有責性可以稱之為責難,因此其將三階層轉化為了兩階層,即非法和責難。其本身與三階層並無本質差別,仍然是一回事,更多的是文字本身和表述本身的法律技巧問題。

但是,需要指出的是,本人不太認同張明楷所說,違法性本身一般只包括兩個阻卻事由,即正當防衛和緊急避險。本人認為違法性的評價,其實正是中國刑法第13條的規定。刑法13條但書的規定,即「但是情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪」,並沒有限定於正當防衛和緊急避險,事實上檢察院免於起訴或者不予逮捕等決定的做出,最大的根據也在於此。

如盜竊罪的起刑點為1000元,某人盜竊了1500元的某電動車,但有自首、坦白等情節,並積極退贓受害人諒解的,完全有機會不予起訴。這是正當防衛還是緊急避險呢?都不是!

所以我認為張教授的兩階層分析還是不如三階層更加具有實務操作性,更能發揮辯護律師的作用。

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